Памятка собственнику и правлению
Как вести себя с бухгалтером?
Нежно!
· Бухгалтер находится с Вами в одной правовой лодке – бьёшь по нему, бьёшь по себе
Правовая ссылка – Закон о противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма (Rahapesu ja terrorismi rahastamise tõkestamise seadus) – далее Закону о Rahapesu
|
Бухгалтер является лицом, оказывающим бухгалтерские услуги, наряду с правлением коммерческого товарищества и некоммерческого объединения и является Обязанным лицом в значении статьи 3 пункт 3 Закона о Rahapesu, так как перечислен в статье 2, пункты 7, 8: 7) присяжные аудиторы при оказании аудиторской услуги и оференты (предоставляющие) бухгалтерской услуги; 8) оференты (предоставляющие) консультационных услуг в сфере бухгалтерского учёта или налогообложения;
|
|
Бухгалтер приравнен к высшему руководству по статье 3 пункт 15 Закона о Rahapesu 15) высшее руководство обязанного лица – это руководитель или работник, у которого достаточно знаний о рисках обязанного лица в связи с отмыванием денег и финансированием терроризма, а также достаточно полномочий для принятия влияющих на риски решений, но которое не должно быть членом правления; |
· В отмывании денег и финансировании терроризма может быть обвинено любое Обязанное лицо:
|
Статья 4. Отмывание денег (1) Отмыванием денег является полученного от преступной деятельности имущества или полученного вместо него имущества: 1) преобразование или передача с целью скрыть незаконное происхождение имущества или помогать участвовавшему в преступной деятельности лицу, чтобы оно могло избежать юридических последствий своих деяний; 2) приобретение, владение или использование, если при его получении известно, что оно получено от преступной деятельности или от участия в ней; 3) искажение истинной сущности, происхождения, местонахождения, способа использования или сокрытие права собственности, или сокрытие прочих, связанных с имуществом, прав. (2) Отмыванием денег является также участие в названных в части 1 настоящей статьи действиях, связанность с ними, попытки их совершения, а также содействие и побуждение к ним, или способствование им, или консультирование по ним. (3) Имеем дело с отмыванием денег также в случае, если преступная деятельность, в результате которой получено используемое в отмывании денег имущество, происходила на территории другого государства. (4) Сделать вывод об осведомлённости или целях, названных в частях 1–3 настоящей статьи, можно на основании объективных фактических обстоятельств деяния. (5) Имеем дело с отмыванием денег также тогда, когда детали такой преступной деятельности, в результате которой получено используемое в отмывании денег имущество, не установлены. Статья 5. Финансирование терроризма Финансирование терроризма – это финансирование и поддержка террористического преступления и направленной на его совершение деятельности, а также финансирование и поддержка путешествования с террористической целью в значении статей 237.3 и 237.6 Пенитенциарного кодекса.
|
Приводится текст соответствующих статей Пенитенциарного кодекса:
Статья 237.3. Финансирование и поддержка деятельности, направленной на террористические преступления и их совершение (RT I 2009, 19, 114 – вступ. в силу с 06.04.09)(1) Финансирование или сознательная поддержка иным способом преступления, установленного в статье 237, 237.1 или 237.2 настоящего кодекса, а также террористического объединения или лица, деятельность которого направлена на совершение преступления, установленного в статье 237 настоящего кодекса, а также сбор и предоставление доступа к средствам, зная, что их полностью или частично могут использовать для совершения преступления, установленного в статье 237, 237.1 или 237.2 настоящего кодекса – наказывается тюремным заключением на срок от двух до десяти лет. (2) То же деяние, совершённое юридическим лицом, – наказывается денежным взысканием. (3) Суд, в соответствии с положениями статьи 83.2 настоящего кодекса, может применить за преступление, установленное в настоящей статье, расширенную конфискацию имущества, полученного в результате преступления. Статья 237.6. Организация, финансирование и поддержка путешествие с террористической целью (RT I, 04.01.2019, 12 – вступ. в силу с 14.01.19)(1) Организация, финансирование или сознательная поддержка иным способом преступления, установленного в статье 237.5 настоящего Кодекса, а также предоставление или сбор средств, зная, что они могут быть полностью или частично использованы для совершения преступления, установленного в статье 237.5 настоящего Кодекса – наказывается тюремным заключением на срок до трёх лет. (2) То же деяние, совершённое юридическим лицом, – наказывается денежным взысканием. (3) Суд, в соответствии с положениями статьи 83.2 настоящего Кодекса, может применить за преступление, установленное в настоящей статье, расширенную конфискацию имущества, полученного в результате преступления.
|
· Бухгалтер как обязанное лицо может и должен осуществлять меры прилежности, установленные в статье 20 Закона о Rahapesu и следовательно свой учёт и архив соответствующих сделок:
|
Статья 20. Меры прилежности (1) Обязанное лицо применяет следующие меры прилежности: 1) установление тождественности личности клиента или лица, участвующего в нерегулярно совершаемой сделке, а также проверка представленной информации на основании информации, добытой из надёжного и независимого источника, в том числе с помощью средств доверительных услуг для электронной идентификации и электронных сделок; 2) установление и проверка тождественности личности и права представительства клиента или лица, участвующего в нерегулярно совершаемой сделке; 3) установление действительного выгодополучателя и принятие мер для проверки тождественности его личности, что позволяет обязанному лицу убедиться в том, что оно знает, кто является действительным выгодополучателем, и понимает структуру собственности и контроля клиента или лица, участвующего в нерегулярно совершаемой сделке; 4) понимание коммерческого отношения, нерегулярно совершаемой сделки или процедуры и в уместном случае – сбор дополнительной информации относительно этого; 5) получение информации относительно обстоятельства, является ли лицо политически значимым лицом, членом его семьи или лицом, считающимся его близким коллегой; 6) мониторинг коммерческого отношения. (2) При применении пункта 4 части 1 настоящей статьи, обязанное лицо должно понимать цель коммерческого отношения или нерегулярно совершаемой сделки, определяя в числе прочего постоянное место нахождения, место деятельности или место жительства, профессиональную сферу или сферу деятельности, наиболее важных партнёров по сделке клиента или лица, участвующего в нерегулярной сделке за или от имени кого-то другого, и в случае юридического лица – также опыт. (2.1) Если обязанное лицо создаёт коммерческое отношение с клиентом, информацию о действительных выгодополучателях которого, согласно Закону государства-члена Европейского Союза, следует представлять этому государству или там регистрировать, то при применении пункта 3 части 1 настоящей статьи, оно должно получить соответствующую регистрационную справку или выдержку из регистра. (2.2) Признана недействительной. (2.3) Признана недействительной. (2.4) Если при применении пункта 3 части 1 настоящей статьи обязанному лицу становятся известны данные, которые отличаются от обнародованных согласно статье 78 настоящего Закона, то обязанное лицо, в течение разумного срока, сообщает об отличии держателю коммерческого регистра, за исключением в случае, названном в части 1 статьи 49 настоящего Закона. К представляемому согласно настоящей части извещению прилагаются данные или документы, из которых видно отличие. (2.5) У аудитора, осуществляющего аудит или обзор Годового хозяйственного отчёта клиента, нет обязанности, названной в части 2.4 настоящей статьи, если клиент устраняет отличие к моменту подписания мнения по аудиту или резюме по обзору. (3) В случае нерегулярно совершаемой сделки вне коммерческого отношения, обязанное лицо, вместо применения пункта 4 части 1 настоящей статьи, собирает информацию относительно происхождения использованного в сделке имущества. (4) Обязанное лицо собирает информацию относительно происхождения богатства клиента, если это уместно. (5) По требованию обязанного лица, лицо, участвующее в совершаемой в хозяйственной или профессиональной деятельности сделке или участвующее в должностной процедуре лицо, или использующее должностную услугу лицо, или клиент представляет документы, необходимые для применения мер прилежности, и предоставляет уместную информацию. По требованию обязанного лица, лицо, участвующее в совершаемой в хозяйственной или профессиональной деятельности сделке или участвующее в должностной процедуре лицо, или использующее должностную услугу лицо, или клиент подтверждает правильность представленных для применения мер прилежности информации и документов своей подписью. (6) Обязанное лицо применяет в отношении клиента все, установленные в части 1 настоящей статьи, меры прилежности, но определяет объём и точный способ их применения, а также потребность, названную в частях 3 и 4 настоящей статьи, исходя из ранее оценённых или связанных с конкретным коммерческим отношением или нерегулярно совершаемой сделкой, процедурой или лицом рисках отмывания денег и финансирования терроризма. При оценивании применения обязанным лицом мер прилежности учитывается принцип разумности, установленный в Законе об обязательственном праве. (7) При оценивании конкретных рисков, связанных с клиентом, названным в части 6 настоящей статьи, обязанное лицо, на основании пункта 2 части 1 статьи 14 настоящего Закона, определяет профиль риска клиента или участвующего в сделке лица, учитывая составленную на основании статьи 13 оценку рисков и по меньшей мере следующие обстоятельства: 1) информацию, которую обязанное лицо собрало при применении пункта 4 части 1 настоящей статьи; 2) объём хранимого клиентом имущества или имущественный объём сделок, совершаемых в ходе сделки или должностной процедуры; 3) предполагаемая продолжительность коммерческого отношения. (8) Обязанное лицо гарантирует, что применяемые им меры прилежности, которые определены в его процедурных правилах, соответствуют его оценке рисков и что оно готово разъяснить их компетентному надзорному учреждению, в том числе надзорному учреждению по защите данных.
|
· Бухгалтер обязан уведомить Бюро по отмыванию денег в следующих случаях, установленных статьёй 49:
|
Статья 49. Обязанность уведомления в случае подозрения в отмывании денег и финансировании терроризма (1) Если обязанное лицо, в ходе хозяйственной или профессиональной деятельности, должностной процедуры или оказания должностной услуги, устанавливает деятельность или обстоятельства, признаки которых указывают на использование полученного от преступной деятельности дохода, на финансирование терроризма или на совершение связанных с этим преступлений, или на попытку таких действий, или в случае которых у него есть подозрение или оно знает, что имеем дело с отмыванием денег или финансированием терроризма, или с совершением связанных с этим преступлений, то оно обязано незамедлительно, но не позднее чем через два рабочих дня после установления такой деятельности или обстоятельств, или возникновения подозрения, уведомить Бюро данных об отмывании денег. (2) Часть 1 настоящей статьи применяется также в случае, если создание коммерческого отношения, сделка, процедура или оказание услуги остаются неосуществлёнными, и их применение взвешивается в случае присутствия обстоятельств, названных в статьях 42 и 43 настоящего Закона. (3) Обязанное лицо, за исключением кредитного учреждения, уведомляет Бюро данных об отмывании денег незамедлительно, но не позднее чем через два рабочих дня после совершения сделки, о каждой, ставшей известной, сделке, где есть денежное обязательство величиной свыше 32 000 евро или в сумме, равноценной этой сумме в иной валюте выполняется наличными деньгами, независимо от того, совершается ли сделка одним платежом или несколькими, связанными между собой, платежами в течение периода до одного года. Кредитное учреждение уведомляет Бюро данных об отмывании денег незамедлительно, но не позднее чем через два рабочих дня после совершения сделки, о каждой сделке по обмену валюты наличными деньгами в сумме свыше 32 000 евро, если у кредитного учреждения нет коммерческого отношения с участвующим в сделке лицом.
|
· Бухгалтер освобождается от ответственности, бухгалтер защищается как информатор:
|
Статья 52. Освобождение от ответственности (1) Обязанное лицо, его работник, представитель и действующее от его имени лицо не несёт ответственность за ущерб, который причиняется лицу или клиенту, участвующему в совершаемой в хозяйственной или профессиональной деятельности сделке, при совершении должностной процедуры или при оказании должностной услуги: 1) от несовершения или несвоевременного совершения сделки при добросовестном выполнении исходящих из настоящего Закона обязанностей; 2) в связи с добросовестным выполнением обязанности уведомления, установленной в статье 49 настоящего Закона; 3) добросовестным применением статей 16 и 18 настоящего Закона. (2) Добросовестное выполнение обязанным лицом исходящей из статьи 49 настоящего Закона обязанности уведомления и представление информации, не рассматривается в качестве исходящего из Закона или договора нарушения требования к конфиденциальности и в отношении выполнившего обязанность уведомления лица не применяется ответственность, предусмотренная правовым актом или договором за обнародование информации. Отклоняющееся от настоящего положения соглашение является ничтожным. (3) При выдаче связанных с должностной деятельностью нотариуса данных и документов Бюро данных об отмывании денег на основании предписания Бюро данных об отмывании денег, названного в статье 55 настоящего Закона, или при выполнении названной в статье 49 настоящего Закона обязанности уведомления, нотариус освобождён от обязанности хранения тайны, установленной в статье 3 Закона о нотариате. (4) Обязанное лицо утверждает уместную систему мер, имея в виду свою величину и характер деятельности, которой обеспечивается, что работники и представители обязанного лица, которые сообщают о подозрении отмывания денег или финансирования терроризма или о нарушении настоящего Закона внутри обязанного лица, могут сделать это анонимно и защищены от угроз или враждебной деятельности других работников, членов руководящего органа или клиентов обязанного лица, а также от неблагоприятного или дискриминирующего обращения в трудовой сфере. Статья 52.1. Защита информатора (RT I, 10.07.2020, 1 – вступ. в силу 20.07.20) (1) Бюро данных об отмывании денег и Финансовая инспекция обеспечивают конфиденциальность факта уведомления о нарушении настоящего Закона, а также факта уведомления, названного в статье 49 настоящего Закона и это можно обнародовать исключительно с письменного согласия физического лица, представившего уведомление. (2) Факт уведомления можно раскрывать прокуратуре и следственному учреждению, если присутствует подозрение, что представившее уведомление лицо нарушило обязанность уведомления или совершило преступление. (3) Если представившее уведомление физическое лицо привлекается в качестве свидетеля в производство по виновному деянию, то применяются положения производства по виновному деянию, не нарушая конфиденциальности факта уведомления. (4) Работодателю запрещено неравное обращение с работником, вследствие уведомления, названного в части 1 настоящей статьи. (5) Суд или комиссия по трудовым спорам применяет для защиты представившего уведомление физического лица раздельную обязанность доказывания. Истец или заявитель представляет в заявлении фактические обстоятельства, на основании которых можно сделать вывод о неравном обращении с ним. Если лицо, против которого заявление представлено, не докажет обратное, предполагается, что имеет место неравное обращение с представившим уведомление лицом, вследствие такого уведомления. Соглашение, отклоняющееся от установленного в настоящей части, является ничтожным. |
· Бухгалтер связан с правлением и советом по статье 389 прим 1 Пенитенциарного кодекса в части налогообложения:
|
Статья 389.1. Сокрытие обязательства по налогам и безосновательное увеличение требования о возврате (RT I, 12.07.2014, 1 – вступ. в силу с 01.01.15) (1) Непредставление данных налоговому управляющему или представление ложных данных с целью уменьшения налогового обязательства или обязательства по удержанию налогов или с целью увеличения требования о возврате, если этим скрывается обязательство по налогам или обязательство по удержанию налогов, или безосновательно увеличивается требование о возврате на сумму, соответствующую большому ущербу или больше, – наказывается денежным взысканием или тюремным заключением на срок до пяти лет. (2) То же деяние, если этим скрывается обязательство по налогам или обязательство по удержанию налогов, или безосновательно увеличивается требование о возврате на сумму, соответствующую особо крупному ущербу, – наказывается тюремным заключением на срок от одного года до семи лет. (3) Деяние, установленное в части 1 или 2 настоящей статьи, совершённое юридическим лицом, – наказывается денежным взысканием. (4) За совершение преступления, установленного в части 2 настоящей статьи, суд может применить расширенную конфискацию имущества, полученного в результате совершения преступления, в соответствии с положениями статьи 83.2 настоящего кодекса.
|
· В уголовном праве (Уголовно-процессуальный кодекс) бухгалтер может быть свидетелем, подозреваемым и обвиняемым:
|
Статья 66. Свидетель (1) Свидетель — физическое лицо, которому могут быть известны обстоятельства, входящие в предмет доказывания.
Статья 33. Подозреваемый (1) Подозреваемый — лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления, или лицо, для подозрения которого в совершении преступления имеются достаточные основания и в отношении которого совершено процессуальное действие.
Статья 35. Обвиняемый (1) Обвиняемый – лицо, в отношении которого прокуратурой составлен обвинительный акт согласно статье 226 настоящего Кодекса или которому предъявлен обвинительный акт в ускоренном производстве, либо лицо, с которым заключено соглашение о применении согласительного производства.
|
В части подозреваемого и обвиняемого бухгалтер будет не одинок и не первым.
· В налоговом праве – раздел административного права, например, Закон о налогообложении, бухгалтер может являться представителем юридического лица:
|
Статья 48. Представитель (1) Участник производства вправе использовать в налоговом производстве представителя. В этом случае в налоговом производстве руководствуются соответствующими положениями Закона об Общей части Гражданского кодекса, если настоящим Законом или налоговыми законами не установлено иного. (1.1) Налогообязанное лицо не может использовать в качестве представителя в налоговом производстве лицо, которое до освобождения от службы, в том же или в связанном с ним налоговом производстве, представлял управляющий налогами. (2) Представитель вправе от имени представляемого участвовать во всех действиях по производству, за исключением, если исходя из закона или сущности действия необходимо личное участие представляемого. (3) Представитель, по требованию управляющего налогами, а также в установленных Законом случаях, должен представлять подтверждающий его полномочия документ. В случае адвоката предполагается наличие права представительства. (4) Участник производства вправе участвовать в действии по производству вместе со своим представителем. В этом случае не требуется представления документа, подтверждающего полномочия представителя. Показания и ходатайства представителя считаются как сказанное и представленное непосредственно участником производства, за исключением случая, если участник производства сразу возразит этому.
|
· В административном праве (Административно-процессуальный кодекс) бухгалтер может быть только третьим лицом:
|
Статья 20. Третье лицо (1) Административный суд привлекает лицо, не являющееся стороной, в качестве третьего лица к процессу, если судебным актом может быть принято решение относительно его прав или обязанностей. (2) Третье лицо в процессе имеет равные со сторонами права и обязанности, если иное не установлено настоящим Кодексом.
|
· В гражданском праве может выступать в нескольких ипостасях: работник как исключительно физическое лицо (Трудовое право, в частности Закон о трудовом договоре, статьи 1-5), подрядчик как физическое или юридическое лицо (Раздел Гражданского права – Закон об обязательственном праве, статьи 635-657), консультант как физическое или юридическое лицо (Раздел Гражданского права – Закон об обязательственном праве, договоры поручения - статьи 619-634, маклерский договор - статьи 658-669 и агентский договор - статьи 670-691).
Выбор связан с особенностями налогообложения.
С точки зрения Гражданского процессуального кодекса бухгалтер может быть истцом и ответчиком, а также третьей стороной (статьи 205-216).
Выводы
Бухгалтер является лицом, подчинённым правлению и опосредованно собственнику.
Бухгалтер, юридически не организует бухгалтерский учёт предприятия, его организует правление (Коммерческий кодекс osaühing – статья 183 и aktsiaselts – статья 306 часть 4).
Бухгалтер наряду с правлением и советом является высшим руководством и несёт с ними равную ответственность (Закон о Rahapesu – статья 3 пункт 15).
Бухгалтер в уголовном праве наряду с членами правления и совета может быть свидетелем, подозреваемым и обвиняемым, в редких случаях – третьим лицом, через свою бухгалтерскую фирму.
Бухгалтер в административном праве может быть представителем налогоплательщика или третьим лицом.
Бухгалтер в гражданском праве может быть истцом, ответчиком и третьей стороной.
Общеправовой экономический вывод
Бухгалтер имеет определённую экономическую зависимость от правления и собственника, однако, в области права имеет определённое преимущество, так как правление наделено максимальной исполнительной властью, и, соответственно, несёт максимальные обязанности по закону (гражданскому, административному, уголовному и примкнувшему к ним Закону о противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма, который выражается либо в административных, либо уголовных аспектах).
Житейские мудрости
Не буди лихо покуда тихо.
Не плюй в колодец, пригодится воды напиться.
Отдача может замучить.